金融风险防范与法律规制译丛--资本市场、衍生金融产品与法律

奥巴马总统最近呼吁在美国建立一个新的金融监管体系。为了了解新规则的复杂性，每个人必须对资本市场的功能，以及金融工具和衍生工具的工作有一个坚实的基础。资本市场、金融衍生产品与法律向读者提供了作出明智的决定的基础，合理的资本市场参与，衍生工具的利用，并遵守现有的和未来的法规。本书是律师和商业人士寻找更好地理解资本市场和衍生品交易的法律和商业方面的决策的一个重要的指导。作者还探讨了衍生物的结构以及它们是如何调节和诉讼。在当前资本市场动荡复杂的情况下，这本书提供了有用的定义、判例法的例子和观察结构、调节和诉讼策略。

2009年6月17日，美国总统巴拉克·奥巴马对资本市场的创新提出以下意见。
近年来，为寻求在市场上的优势，金融创新者创造了大量新型的和复杂的金融工具。而这些产品，如基础资产证券（asset-based securities），是用来分散风险的，但不幸的是却以风险集中化而告终。贷款出售给银行，银行将这些贷款打包成证券，投资者购买这些证券时通常很少考虑他们所面临的风险。当市场能持续的时候，挣钱就变得容易了。而这些计划是建立在沙丘之上的。
总统所说的“计划”是指设计好的用以包装、谈判和转移风险的结构和交易。了解风险是参与资本市场的关键。对风险进行评估，需要有抓住机会的能力；风险意识和用以管理风险的工具促进了对未预料到风险的控制。
复杂的金融工具，如衍生产品，是用以转移风险的工具；他们也使得那些寻求增加收益的投资者对风险进行评估成为可能。奥巴马总统指出了误解风险转移所产生的后果以及对广泛经济所带来的影响。理解衍生产品和其他金融工具是如何导致和引起金融危机的关键就是看他们是如何转移和集中风险的；了解他们的运作需要掌握他们是如何产生的，是怎样结构化的以及是如何使用的。
总统指出了滥用衍生产品和其他金融工具的深远影响。他认为缺乏了解和邪恶的意图已经影响了更广范围内经济的健康运行；随着市场参与者获得资本的能力变得有限，经济开始收缩了。
现在，我们都知道结果……世界上最大的几个金融机构的倒闭；可用信贷的突然减少；经济的恶化；联邦政府为稳定金融市场和防止更大范围内的崩溃而进行前所未有的干涉；最重要的是，美国普通民众生活蒙受极大的痛苦。离退休职工已经失去了他们大部分的生活储蓄，家庭遭受失业困扰，小企业被迫关门。
资本市场为市场参与者提供融资和投资的机会，金融工具是资本市场的工具。随着过去两年里市场参与者的失败，该不利后果影响了整个经济体。奥巴马总统认为金融工具的滥用和误用刺激着政府进行干预和监管改革。总统宣布“对金融监管系统进行全面改革，自从大萧条之后的改革就从未见过如此大规模的转变”是必要的。
很显然，金融危机事件使人们感到无助。阻止经济悲剧的欲望已经让步于执行部门重建监管的措施。事实上，美国财政部在白皮书《金融监管改革：新的基础》中，将美国人所遭受的痛苦作为监管重建的动机。
过去的两年，我们面临了大萧条以来最严重的金融危机。全美国正在与失业、企业破产、房价下跌以及储蓄下降作斗争。
无论该势头的起源是什么，但有一点是明确的：新规即将到来。
奥巴马总统政府不是第一个鼓励修订现行监管架构的政府。事实上，即使广义的经济是相对健康的，汉克·保尔森，乔治W.布什总统政府下的财政部长，提出这一概念，即“我们复杂分散的监管系统使得困难的情景变得更加复杂……这种分业监管（patchwork）的架构应该是精简的和现代化的”。财政部长保尔森进一步描述了未来监管措施的目标：“我们的目标是加强监督，并使得我们的金融服务行业更好地适应全球市场并且拥有竞争优势。”意识到对新规的需要应早于最近的事件，奥巴马总统的财政部将当前的经济危机置于更广阔的历史背景下。
这次危机的根源追溯到几十年前。多年没有发生严重的经济衰退，这滋生了金融中介和投资者的自满情绪。金融挑战如长期资本管理公司的近期失败和亚洲金融危机，对美国经济增长的影响微乎其微，这导致我们对金融市场和公司应变能力产生过高期望。资产价格的上涨，特别是住房价格的上涨，隐藏着信贷审批标准下的微弱信用，并掩饰了整个系统中不断增长的杠杆率。
像他的前任一样，财政部长蒂莫西·盖特纳将现行的监管框架描述为“监管职责的条块分割（patchwork）；允许一些机构去收买最薄弱的监管者的漏洞；新金融机构和工具的出现几乎完全处于政府监管框架的范围之外，这使得监管者很大程度上无法预见正在出现的危险……监管者没有能力发现系统范围的威胁，因为每个监管机构都被分配去保护他们所监督的个别机构的安全和稳定。没有监管机构被分配去注意整个系统。”A由于现行分散的监管制度，奥巴马政府提议将主要联邦金融机构汇集到一起进行监督，并将消费者的监督职责从美联储和其他监管机构中去除。
消费者保护将由一个新的消费者金融保护局处理，并“作为主要的联邦机构注意消费者信贷、储蓄、支付和其他金融产品的利益”A。奥巴马总统的建议满足以下五个关键的政策目标：
（1）促进对金融机构强有力的监管。
（2）建立对金融市场的全面监管。
（3）保护消费者和投资者免受金融滥用的影响。
（4）向政府提供所需的工具来管理金融危机。
（5）提高国际监管标准和改善国际合作。
新的监管制度所面临的挑战是一方面要防止金融滥用，另一方面还要鼓励金融创新，实现效率和稳定的平衡。最近的危机激化了对新规的争论。政府当局认为：“……为了创新而保持系统安全的最佳路径是具有较强的风险防范，如更雄厚的资本缓冲、更大程度的披露，以使投资者和消费者能够作出更明智的金融决策；随着创新的发展和金融系统结构的变化，系统能够得到更好的发展。”
了解新规的第一步是理解资本市场是怎样运行的以及金融工具和衍生产品是怎样运作的。作出经济、监管和法律的明智决定需要对金融产品所包含的内容有所了解。对于参与资本市场、衍生产品利用以及遵守现有和未来的监管，《资本市场、衍生金融产品与法律》为作出明智、合理的决定提供了必要的知识。

阿兰N.理查特斯查芬　
2009年7月 　

美国总统奥巴马最近在美国呼吁建立新的金融监管体系。为了理解错综复杂的新规，个人必须在资本市场怎样运行以及金融工具和衍生产品怎样运作方面具有坚实的基础。《资本市场、衍生金融产品与法律》为读者在资本市场参与、衍生金融产品利用以及遵守现有及未来监管规则方面作出明智合理的决定提供了必要的基础。该书对于那些寻求能更好地理解资本市场和衍生品交易中法律和商业因素的可得资源的律师和商界人士来说，是基本指南。本书就衍生金融产品怎么运作提供了专业的视角。作者也在探究衍生金融产品的结构以及他们是怎样被监管、诉讼的。在当今资本市场巨变的复杂环境中，本书提供了有用的定义、判例法的例子以及对结构、监管和诉讼策略的见解。

导　论
第1章　金融危机
危机的起源　/ 5
次级借贷　/ 5
政府资助企业　/ 6
流动性危机与美联储的反应　/ 7
流动性的供应与金融市场的稳定　/ 10
紧急经济稳定法案　/ 11
效果　/ 12
第2章　资本市场的金融工具
资本市场　/ 13
金融工具　/ 16
代理人的角色演变　/ 22
第3章　金融工具的使用
目标导向型投资 / 25
实现投资目标　/ 28
风险管理　/ 31
第4章　证券监管
监管概述　/ 33
附录A　股票、债券、投资契约一览表　/ 56
附录B　衍生品监管　/ 57
第5章　理解利率和经济
联邦储备　/ 59
美联储在国内资本市场中的作用　/ 64
经济指标和利率　/ 68
联邦公开市场委员会的作用　/ 73
附录A　FOMC会议纪要　/ 79
附录B　常见问题：抵押贷款支持证券购买计划　/ 87
第6章　资产估值
利率在资产估值中的运用　/ 90
收益率曲线　/ 91
第7章　美国国债
目标和意图　/ 95
美国国债的描述　/ 97
债券拍卖及其对价格的影响　/ 99
利率　/ 102
本息可剥离式债券　/ 103
第8章　债务证券
描述　/ 107
债券评级机构　/ 109
固定收益证券的特殊类型　/ 110
豁免证券法登记　/ 114
第9章　衍生工具
介绍　/ 118
转移风险　/ 121
衍生工具的类型　/ 123
第10章　互换的类型
“传统”利率互换　/ 130
货币互换　/ 132
违约互换　/ 133
第11章　衍生品监管
衍生品监管　/ 142
商品期货交易委员会（CFTC）　/ 142
监管背景　/ 143
监管机构　/ 153
交易所　/ 156
附录A　案例研究：股票、债券、投资契约一览表　/ 160
附录B　案例研究：商品期货交易委员会诉瑟琳娜　/ 162
附录C　商品期货交易委员会框架　/ 163
第12章　受托义务的风险管理
风险控制　/ 164
操作风险管理　/ 169
行政保护　/ 175
第13章　法律问题
联邦证券法　/ 179
普通法律理论　/ 182
州立蓝天法　/ 187
关于特定衍生工具的法律诉讼问题　/ 188
仲裁　/ 194
第14章　合适性
合适性学说　/ 195
股权和股权衍生品　/ 198
商品标的衍生品/金融期货和期权　/ 203
互换　/ 205
抵押贷款支持证券和次级贷款危机　/ 206
附录 A　/ 208
第15章　期权
期权的特征　/ 212
期权如何运作　/ 213
布莱克-斯科尔斯期权定价模型（The Black-Scholes Model）和期权定价　/ 216
德尔塔对冲　/ 218
期权策略　/ 221
第16章　结构化产品
结构化产品的产生　/ 223
历史案例：厄兰格“棉花”债券　/ 224
现代案例：奥兰治县结构化票据　/ 226
涉及的风险　/ 228
区间型票据　/ 230
附录　监管资产评估计划：设计与实施
介绍与实施摘要　/ 232
项目设计　/ 233
监管审查和评估　/ 240